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继承公证注意事项

继承公证注意事项

作者:赵明  来源:辽宁阜新公证处网站

《办理继承公证的指导意见》业务培训讲义

  继承公证是大陆法系国家常见的公证业务,为进一步提升公证机构办理继承公证的质量,维护社会稳定,增强继承公证书的公信力,2009年10月22日中国公证协会第五届常务理事会第九次会议通过了《办理继承公证的指导意见》。《办理继承公证的指导意见》其规格上虽然不是部门规章,但也是公证机构办理继承公证必须遵循的规范性文件。这个指导意见具有三个显著特征:(1)严格遵循和体现《公证法》和《公证程序规则》的规定和要求;(2)坚持整体上原则性规定和重点环节具体规定相并重;(3)回避理论争议,侧重实用效果。为了贯彻落实中国公协的这个指导意见,在全体公证人员中进行这次继承公证注意事项业务培训。
  一、当事人申请公证注意事项
  指导意见第二条规定:“当事人可以就继承被继承人某项遗产向公证机构申请办理继承公证,也可以就继承被继承人数项遗产一并向公证机构申请办理继承公证。二个以上当事人继承同一遗产的,应当共同向一个公证机构提出公证申请。”
  根据指导意见的规定,当事人可以就一项遗产申请公证,也可以数项遗产合并申请公证。二人以上共同继承遗产的,只能向一个公证机构提出公证申请,不能分别向不同公证机构申请。但实践中还有特殊情况需要注意:
  1、涉及不动产遗产的,必须向不动产所在地公证机构申请公证,而不能随意选择非不动产所在地公证机构。
  2、涉及登记制为财产所有权标志的,如企业(个人独资、股份公司)、房屋、车船等,应当向财产登记所在地公证机构申请公证。
  3、涉及土地承包权、森林承包权、水产养殖承包权等经营权继承的,应当向承包标的物所在地公证机构申请公证。
  4、因不动产继承公证需要与房屋登记机构相互配合,房屋登记机构是按一房一户建档登记,其遗产价值一般由房屋登记机构进行评估,所以不动产遗产继承公证宜单独按房屋数量受理公证,不宜与其他遗产合并受理公证或者数项房屋遗产合并受理公证。
  二、审查当事人提供证明材料注意事项
  指导意见三至五条是关于当事人提供证明材料的规定,根据指导意见的规定,继承公证当事人应当提供如下证明材料:
  (一)当事人的身份证件。主要是指当事人身份证。无身份证的,可以公安部门出具的粘贴本人照片的户籍证明代替,或其他带照片的有效证件代替。
  (二)被继承人的死亡证明。是指医疗机构出具的死亡证明;公安机关出具的死亡证明或者注明了死亡日期的注销户口证明;人民法院宣告死亡的判决书;公证机构出具的死亡公证书。指导意见虽然界定了四家,但需要注意的是,其医疗机构必须是具有《医疗机构执业许可证》的正规医院,其民间诊所、单位卫生所出具的死亡证明不能直接采用。对于其他机构、单位或者个人出具的死亡材料,指导意见的说明解释为辅以证明材料能够相互印证且能够证明相关死亡事实,公证机构也可采信,即通常所说的核实后采用。
  (三)全部法定继承人的基本情况及与被继承人的亲属关系证明。是指被继承人或者继承人档案所在单位的人事部门出具的证明继承人与被继承人之间具有亲属关系的证明;基层人民政府出具的证明继承人与被继承人之间具有亲属关系的证明;公安机关出具的证明继承人与被继承人之间具有亲属关系的证明;能够证明相关亲属关系的婚姻登记证明、收养登记证明、出生医学证明和公证书。
  (四)其他继承人已经死亡的,应当提交其死亡证明和其全部法定继承人的亲属关系证明。其证明材料的要求与上述相同。
  (五)继承记名财产的,应当提交财产权属(权利)凭证原件。一般为房屋所有权证、车船登记证、银行存单、银行卡、股权证等。不能提供原件的,应当提交财产权属(权利)凭证制发部门出具的其他证明材料。如房屋登记机构复印房屋档案相关材料,银行出具的证明等。
  (六)被继承人生前有遗嘱或者遗赠扶养协议的,应当提交其全部遗嘱或者遗赠扶养协议原件。
  (七)被继承人生前与配偶有夫妻财产约定的,应当提交书面约定协议。
  (八)继承人中有放弃继承的,应当提交其作出放弃继承表示的声明书。其声明书应当在承办继承公证员面前签署或者是经过公证的放弃继承权声明书。
  (九)委托他人代理申办公证的,应当提交经公证的委托书。
  (十)监护人代理申办公证的,应当提交监护资格证明。未成年人的,其证明为户口簿、出生证或者公安、基层政府等部门出具的证明;成年人的,其证明为被继承人所在单位的人事部门出具的亲属关系证明、基层人民政府出具的亲属关系证明、公安机关出具的亲属关系证明、民政部门颁发登记有监护人的《残疾人证》。
  被监护人是成年人,除植物人辅助录像外可以认定外,应当提供人民法院的无民事行为能力裁决,持有民政部门颁发《残疾人证》登记为智障、精神病的除外。
  三、核实证明材料注意事项
  指导意见第六、第七条是关于证明材料核实的规定,根据指导意见的规定,公证机构应当对下列证明材料进行核实:
  1、对亲属关系证明,应当向出具证明的单位进行核实,或者向知情人进行核实。法定继承人不能协助公证机构完成核实或者有关单位及个人拒绝协助公证机构进行核实的,公证机构不予办理法定继承公证。
  2、对死亡证明和财产权属(权利)凭证原件进行审查后有疑义的,应当向出具证明材料的单位核实。如果承办公证员对当事人提供死亡证明和财产权属(权利)证明无疑义,则无需进行核实。即是否进行死亡证明和财产证明的核实,其决定权在于承办公证员,并不是必须进行核实。
  核实证明材料是继承公证的一项必须程序,如果公证员不对当事人提供的有关证明材料进行核实,即是违反了继承公证的**程序。一旦发生纠纷,因没履行核实程序,就是撤销公证书的法定条件。对于核实的方式,目前还没有具体规定,实践中可以采取如下方式进行:
  1、按照指导意见的规定直接到出具证明单位进行核实。
  2、电话核实。如果第一项核实较为困难,如出具证明的单位距离公证机构较远,或者开具证明经办人外出不在单位,采取电话核实并未被禁止。采取电话核实时应当记清拨打电话的号码、时间、接电话人的姓名、职务。
  3、向知情人调查核实。知情人应当是与继承遗产无利害关系的当事人的亲属、邻居、同学等了解情况人。向知情人调查时,应当存留被调查人身份证件,制作调查笔录。笔录应当载明核实时间、地址、被核实人的联系方式包括联系电话等内容。
  核实是继承公证的一项必经程序,但并不是所有证明材料都需要进行核实,下列证明不需要核实(但承办公证员有疑义也可以核实):
  1、医疗和公安部门出具的死亡证明;
  2、婚姻登记部门出具的婚姻状况证明;
  3、房地产登记部门出具的房地产所有权证明;
  4、金融机构出具的存款证明;
  5、其他财产登记部门出具的财产产权证明,如交警部门出具的机动车登记证、船舶登记部门出具的船舶登记证等;
  6、工商行政管理部门出具的营业执照;
  7、死者单位出具的补发工资、补贴证明;
  8、法院判决、仲裁裁决、行政决定(包括复议决定)认定的事实;
  9、公证书证明的事实;
  10、其他机构出具的其权限范围内的证明,如审计部门的审计报告、评估部门的评估报告等。
  四、询问当事人注意事项
  询问当事人是继承公证的一项必经程序,一般采取记笔录形式。询问笔录除需要按照《公证程序规则》的规定应当载明的内容外,还应当载明下列内容:
  (一)被继承人死亡的时间、地点、原因;
  (二)被继承人生前工作单位、住址、婚姻状况;
  (三)申请继承的遗产的来源、取得时间、权属及基本状况;
  (四)被继承人全部法定继承人(包括尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或者女婿)的姓名、性别、与被继承人的亲属关系、工作单位、住址。法定继承人已经死亡的,应当载明死亡的时间;
  (五)在继承人以外有无依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人或者对被继承人扶养较多的人,有无需要为其保留遗产份额的胎儿;
  (六)被继承人生前有无遗嘱或者遗赠扶养协议,有几份;
  (七)继承人中有无表示放弃继承的。
  以上是指导意见的规定,在**实务中,尤其是与房产部门合署办公的房产继承公证,为提高工作效率,其询问笔录内容可适当删减,有些内容可以事先印刷成公证告知,要求当事人浏览后签字。
  五、公证告知注意事项
  公证机构办理继承公证,除需要按照《公证程序规则》的规定向当事人进行告知外,还应当重点告知下列内容:
  (一)当事人隐瞒、遗漏继承人(包括有权分得适当遗产的其他人)的,或者隐瞒、遗漏被继承人遗嘱(遗赠扶养协议)的,应当承担相应的法律责任;
  (二)继承遗产的,应当在继承遗产实际价值内清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务(对于继承企业、股权的当经营性遗产的,必须告知继承人有义务交纳被继承人应当交纳的税款);
  (三)遗嘱(遗赠扶养协议)附有义务的,继承人(受遗赠人)应当履行义务。
  六、办理特殊继承公证注意事项
  1、指导意见第十条规定:“当事人申请办理继承金额(数量)不明的银行卡(证券资金账户)内钱款(证券)公证的,公证机构应当告知其先申请办理用途为查询卡(户)内金额(数量)的亲属关系公证,待金额(数量)确定后,公证机构可以为其办理继承公证。”此项规定是公证机构办理的与继承有关查询遗产的亲属关系公证,即我们办理的法定继承人公证,但在出具公证书时必须注明“本公证机构未对当事人继承具体遗产进行证明,仅供继承人查询死者遗产和办理遗产继承权时作为相关证据使用”。
  对于指导意见规定的待金额(数量)确定后,公证机构可以为其办理继承公证,在实践中执行很难。一些银行和证券公司以为客户保密为由,拒绝提供详细的金额(数量)证明,只为当事人提供存款和股份(包括股票)证明。对此,公证机构根据当事人提供的银行卡、证券资金账户、和银行、证券公司出具的证明也为其办理不确定具体数额的继承公证,但公证书必须明确具体的存款银行和银行卡、股权证号码。
  2、当事人申请办理继承存放在银行保管箱内物品公证的,公证机构应当告知其先申请办理用途为查询保管箱内物品的亲属关系公证和开启保管箱清点物品的保全证据公证,待保管箱内属于被继承人所有的物品的种类和数量确定后,公证机构可以为其办理继承公证。
  3、当事人申请办理继承有限责任公司股东资格公证的,应当提交公司章程和其现任职证明。公证机构应当审查公司章程对当事人继承股东资格有无限制性规定以及审查当事人所从事的职业是否限制其继承股东资格。根据公司章程和有关法律规定,当事人不能继承股东资格的,公证机构为其办理继承股权公证。需要注意的,继承人是国家公务员的,应当告知当事人只能继承股权,不能继承股东资格。
  根据指导意见的说明解释,公证机构在办理死亡自然人股东遗产继承公证时,公证书对继承股权和继承股东资格应当分别表述。
  七、遗嘱继承公证注意事项
  公证机构办理遗嘱继承公证,必须确认当事人提供的遗嘱为被继承人最后所立有效遗嘱。关于遗嘱的效力应当按照下列方式审查:
  (一)遗嘱为公证遗嘱的,公证机构应当对遗嘱内容是否符合法律规定进行审查,并向全体法定继承人核实,核实的内容包括询问被继承人有无其他遗嘱或者遗赠扶养协议,法定继承人中有无缺乏劳动能力又没有生活来源的人。关于审查遗嘱内容是否合法应当注意,有的公证遗嘱看不出遗产是遗嘱人个人所有还是夫妻共有,对此承办公证员应当重新进行审查,不能简单地采用公证遗嘱,把责任推给出具遗嘱公证书的公证机构。
  法定继承人对公证机构的核实没有回复的,或者无法与法定继承人取得联系的,公证机构在对遗嘱进行审查后,可以确认遗嘱的效力。
  (二)遗嘱为公证遗嘱以外的其他符合法定形式的遗嘱的,公证机构应当取得全体法定继承人对遗嘱内容无异议的书面确认,并经审查认为遗嘱的内容符合法律规定,可以确认遗嘱的效力。
  (三)遗嘱为在境外所立的遗嘱的,公证机构应当根据法律、法规及司法部的有关规定确认遗嘱的效力。一般来讲,境外遗嘱亦应当经过公证,其公证遗嘱还需经外交认证后采用。
  公证遗嘱具有最高效力,关于公证遗嘱效力的审查,对其他法定继承人不配合,或者难以联系其他法定继承人进行核实的,指导意见没有规定其他措施,而实践中公证机构经常遇到却难以回避。因为如果简单地告知当事人到法院起诉解决,法院一般以无被告为由不予立案又将当事人推给公证机构。这类事项往往是因遗嘱受益人持有公证遗嘱,其他法定继承人就是想争遗产也无法实现,采取不配合公证机构核实的形式进行对抗。对此,如果公证机构以此拒绝受理遗嘱继承公证,必将导致相当一部分遗嘱受益人无法取得遗产。特别是遗赠,因继承法规定了二个月内受益人不作出接受遗赠表示的,视为放弃受遗赠。实践中只有公证机构能够证明遗嘱受益人的接受遗赠表示,若是公证机构以无法准确核实遗嘱是否为死者最后有效遗嘱为由拒绝受理其公证申请 ,必将导致遗嘱受益人无法实现接受遗赠财产的合法权益,其遗嘱人的遗嘱也不能受到法律保护。对此建议采用公告形式核实遗嘱效力,即承办公证机构在遗产所在地报纸发布公告,一般期限60天,期满没有回复或回复证据不足以否定遗嘱公证书的效力,公证机构应当确定公证遗嘱效力。
  遗嘱受益人为二以上,遗嘱继承人中有人未提出公证申请且又未作出放弃继承表示的,公证机构不予办理遗嘱继承公证;利害关系人有充分证据证明遗嘱继承人没有履行遗嘱所附义务的,并向公证机构提出书面文本材料,公证机构不予办理遗嘱继承公证。
  八、审查放弃继承权注意事项
  1、继承人表示放弃继承的,应当亲自在公证员面前作出,并在书面的放弃继承权声明书签名或者按指纹。继承人不能亲自到受理继承公证申请的公证机构作出放弃继承表示的,公证员应当到其住所提取其意思表示;继承人在异地的,其表示放弃继承的声明书应当经过公证。
  2、继承人表示放弃继承的,公证机构仅需审查继承人个人的意思表示,无需审查其配偶的意思表示。“继承权”在不同的阶段有不同的性质,在被继承人死亡前属于“期待权”,不存在放弃的可能;在被继承人死亡后属于“形成权”,即继承人的承认或者抛弃行为决定是否享有继承权,而且继承人放弃继承权的效力,溯及自继承开始。继承人如果放弃继承,就自始不享有对遗产的权利,遗产也就自始不会成为夫妻共同财产。所以,放弃继承不必征得配偶同意。遗产处理前,如果继承人没有表示的,视为接受继承,遗产处理使继承权成为“即得权”,即物权,遗产属于夫妻共同财产。
  继承人放弃继承后又反悔的,原则上不予支持。但根据指导意见的说明解释,如果公证机构尚未出具公证书,且其他继承人均书面同意其撤回放弃继承声明书的,公证机构可以认可其反悔。
  九、遗产分割协议公证注意事项
  实践中有的继承人在没有取得遗产继承权时,申请办理遗产分割协议公证,客观上造成了公证程序混乱,使公证机构面临一定的风险。根据指导意见的说明解释,《指导意见》不宜规定申办遗产分割协议公证事项,业务规则委员会建议,如果当事人在办理继承公证时一并就遗产分割协议提出公证申请的,公证机构可以受理;如果当事人单独就遗产分割协议提出公证申请的,公证机构应当要求其提供与所分割遗产相关的继承权公证书或者判决书,然后方可受理申请。
  在共同继承的实践中经常会遇到这样的问题,共同继承人不是平均分配遗产,而是按比例或者按数额、数量分配遗产,对于遗产分割协议是作为证明材料存入继承公证卷宗,还是要求当事人单独办理遗产分割协议公证,再办理继承公证。考虑当事人的**成本,如果共同继承人能够在承办公证员面前签署遗产分割协议,可以将遗产分割协议作为证明材料存档。否则公证机构只能办理共同继承公证,而不能在证词中明确具体份额。

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